21. Hukuk Dairesi 2017/6595 E. , 2018/8401 K.

[İctihat]

21. Hukuk Dairesi 2017/6595 E. , 2018/8401 K.

'İçtihat Metni'
MAHKEMESİ :İş Mahkemesi


TÜRK MİLLETİ ADINA
Davacı, 01.10.2008-31.10.2013 tarihleri arasında sigortalı olmadığının tespitine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme ilamında belirtildiği şekilde, isteğin kabulüne karar vermiştir.
Hükmün davalı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra düzenlenen raporla dosyadaki kağıtlar okundu, işin gereği düşünüldü ve aşağıdaki karar verildi.
K A R A R
1-Davalı Kurumun aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddine,
2-Dava, davacının 01.10.2008-31.10.2013 tarihleri arasındaki Bağ-Kur sigortalılığının iptali istemine ilişkindir.
Mahkemece, davanın kabulü ile davacının 01.10.2008-31.10.2013 tarihleri arasında Bağ-Kur sigortalısı olmadığının tespitine karar verilmiştir.
01/10/2008 tarihinde yürürlüğe giren 5510 sayılı Yasanın sigortalı olmayı düzenleyen 4/b-3 maddesinde; limited şirketin tüm ortaklarının sigortalı sayılacağı, yine aynı yasanın sigortalılığın sona ermesini düzenleyen 9. maddesinde; şirketin ticaret sicil memurluğundan kaydının silindiği tarihten, limited şirket ortaklarından hisselerinin tamamını devreden sigortalıların hisse devrinin yapılmasına ortaklar kurulunca karar verildiği tarihten itibaren,....iflas veya tasfiye durumu ile münfesih duruma düşen şirketler için ortağın talep etmesi halinde, mahkeme kararı ile iflasın, tasfiyenin açılmasına, ortaklar kurulu kararı ile tasfiyenin başlamasına veya şirketin münfesih duruma düşmesine karar verildiği, ortakların talepte bulunmaması halinde, mahkemece iflasın kapatılmasına karar verildiği, tasfiyesi sonuçlanan şirketlerin ortaklıklarının ise tasfiye kurulu kararının ticaret sicili memurluğunca tescil edildiği tarihten itibaren sigortalılığın sona ereceği düzenlenmiştir.
4.4.2015 tarihli 6645 sayılı Kanunun 56. maddesi ile 5510 sayılı Yasa’ya eklenen ve 23.4.2015 tarihinde yürürlüğe giren Geçici 63. maddede; 'kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlarla tarımda kendi adına ve hesabına bağımsız çalışanlardan, Kuruma kayıt ve tescilleri yapıldığı hâlde, bu maddenin yayımlandığı ayın sonu itibarıyla 12 ay ve daha fazla süreye ilişkin prim borcu bulunanların, bu sürelere ilişkin prim borçlarını, bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihi takip eden ay başından itibaren üç ay içinde ödememeleri veya ilgili kanunları uyarınca yapılandırmamaları hâlinde, prim ödemesi bulunan sigortalıların daha önce ödedikleri primlerin tam olarak karşıladığı ayın sonu itibarıyla, prim ödemesi bulunmayan sigortalıların ise tescil tarihi itibarıyla sigortalılığı durdurulur. Durdurulan süreler sigortalılık süresi olarak değerlendirilmez ve bu sürelere ilişkin Kurum alacakları takip edilmeyerek bunlara Kurum alacakları arasında yer verilmez. Sigortalılıkları durdurulanlardan bu Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında çalışmaya devam edenlerin sigortalılıkları bu maddenin yayım tarihini takip eden ay başı itibarıyla yeniden başlatılır' şeklinde düzenleme getirilmiştir.
Somut olayda uyulmasına karar verilen 07.12.2016 tarihli, 2016/9846E, 2016/14805K sayılı bozma ilamımızda da belirtildiği üzere davacının Bağ-Kur sigortalılığının, ortağı olduğu limited şirketin ticaret sicilinden terkin edildiği tarihe kadar devam ettiği açıktır ancak yukarıda sözü edilen geçici 63.madde hükmü dolayısıyla sigortalılığın 'durdurulabileceğine' karar verilebilecektir. Mahkemece bu husus göz önünde bulundurulmadan yazılı şekilde sigortalı olunmadığının tespitine karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup bozma sebebidir.
Ne var ki, bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden 6100 Sayılı HMK'nun 370/2 maddesi gereğince hüküm bozulmamalı düzeltilerek onanmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerden ötürü hükmün 2. paragrafı tamamen silinerek, yerine; 'Davacının 01.10.2008-31.10.2013 tarihleri arasındaki Bağ-Kur sigortalılığının 5510 sayılı Yasa'nın geçici 63.maddesi uyarınca 01.10.2008 tarihi itibariyle durdurulması gerektiğinin TESPİTİNE,' sözcük ve rakamlarının yazılmasına, hükmün düzeltilmiş bu şekli ile ONANMASINA, 19.11.2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.