12. Hukuk Dairesi 2016/31363 E. , 2018/3820 K.

[İctihat]

12. Hukuk Dairesi 2016/31363 E. , 2018/3820 K.


'İçtihat Metni'

MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkikinin alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
1-İşin niteliği bakımından temyiz tetkikatının murafaalı olarak yapılmasına HUMK'nun 438. ve İİK'nun 366. maddeleri hükümleri müsait bulunmadığından şikayetçi ...'in bu yoldaki isteğinin reddi oybirliğiyle kararlaştırıldıktan sonra işin esası incelendi:
2- Şikayetçi ... vekili, icra mahkemesine başvurarak, müvekkili hakkındaki icra kefaletinin iptalini, bu talebin kabul edilmemesi halinde icra kefaletinden sorumlu olduğu miktarın, icra emrinde belirtildiği kadar olmadığına yönelik saptama yapılmasını talep etmiş, mahkemece; 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu uyarınca, şikayetçinin icra kefaletine ilişkin şekil koşullarının kısmen eksik olduğu belirtilerek kefaletin geçersizliğine dayalı icra emrinin iptaline karar verilmiştir.
6101 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkındaki Kanunu'nun 1. maddesinde yer alan geçmişe etkili olmama kuralı uyarınca, 26.02.2007 tarihinde yapılan icra kefaletinin geçerli olup olmadığının tesbitinde, 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun uygulanması doğru değildir.
O halde, mahkemece, 818 sayılı Borçlar Kanunu uyarınca, icra kefaletinin geçerli olup olmadığı tartışılarak, icra kefaletinin geçerli olduğu sonucuna varılması halinde, şikayetçi ...’in diğer şikayeti hakkında bir karar verilmesi gerekirken, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu uyarınca icra kefaletinin geçerli olmadığından bahisle icra emrinin iptali yönünde hüküm tesisi isabetsizdir.
SONUÇ : Alacaklının temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda (2) nolu bentte yazılı nedenlerle İİK'nun 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), peşin alınan harcın istek halinde iadesine, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 27/04/2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.